תקנון חברה הוא המסמך המכונן של החברה, וניסוחו חשוב מאוד להצלחת החברה במעלה הדרך. הנה כמה דברים שחשוב שתדעו על ניסוח תקנון של חברות, על מנת שתפעלו בהתאם בחברה הבאה שלכם.
מה זה תקנון חברה ומהי המשמעות המשפטית שלו?
חוק החברות הישראלי מגדיר את התקנון כחוזה בין החברה לבין כל אחד מבעלי המניות, ובין בעלי המניות לבין עצמם. התקנון מהווה את החוקה הפנימית של הארגון ומכתיב את הדרך שבה החברה מתנהלת ביום-יום וברגעי משבר.
התקנון הוא המסמך המשפטי העליון של החברה, והוא מגדיר את "כללי המשחק" שעל פיהם יתנהלו היחסים בין השותפים. ללא תקנון, החברה כפופה להוראות ברירת המחדל של החוק, שלעיתים רבות אינן תואמות את הצרכים הספציפיים של היזמים.
כאשר אנחנו ניגשים אל ניסוח של תקנון, המטרה היא ליצור ודאות מבחינת הבעלות החברה, קבלת החלטות, גביית חובות, מיסוי ועוד המון-המון נושאים אפשריים. המטרה היא שכל שותף ידע בדיוק מהן הזכויות שלו, מהן החובות שלו, ומה קורה כאשר הדרכים נפרדות.
בניית תקנון היא ההזדמנות שלכם להטמיע ממשל תאגידי יעיל כבר מהיום הראשון. מונח זה מתייחס למערכת של כללים, נהלים ותהליכים שעל פיהם החברה מנוהלת ומבוקרת. ממשל תאגידי תקין מגביר את האמון של משקיעים חיצוניים ובנקים בחברה שלכם. במסגרת זו, עורך הדין יגדיר את יחסי הגומלין בין האספה הכללית לבין הדירקטוריון ויוודא כי קיימת שקיפות מלאה בתהליכי קבלת ההחלטות המהותיות.
חשיבות הניסוח האישי מול הסתמכות על תקנון מצוי
טעות נפוצה שאנו נתקלים בה היא הסתמכות על תקנון מצוי או תקנון גנרי שמורידים מהאינטרנט בעת פתיחת חברה. תקנון מצוי הוא מעין פשרה חקיקתית שנועדה לתת מענה מינימלי, אך הוא חסר את הכלים האמיתיים להגנה על אינטרסים עסקיים מורכבים. הוא אינו מביא בחשבון את הדינמיקה המיוחדת של השותפות שלכם, את התעשייה שבה אתם פועלים, או את השאיפות העתידיות שלכם.
עורך דין בתחום של דיני חוזים ידע לתרגם הסכמות שבעל פה, למסמך משפטי שימנע פרשנויות מוטעות בעתיד. בעוד שתקנון גנרי מספק הגנה בסיסית בלבד, תקנון מותאם אישית מאפשר לכם להכניס סעיפים ששומרים על היתרון היחסי שלכם. אתם יכולים לקבוע בו מנגנוני וטו, דרכים לחלוקת רווחים שאינה בהכרח לפי אחוז הבעלות, ותנאים מיוחדים למינוי דירקטורים. עורך דין אינו רק ממלא טפסים, אלא תופר חליפה משפטית שצריכה להתאים למידותיו המדויקות של העסק.
הסעיפים הקריטיים שחייבים להופיע בתקנון שלכם
כדי להבטיח שהחברה תפעל בצורה חלקה, עורך דין יפעל להטמיע בתקנון מספר מנגנוני ליבה. הנה כמה מהעיקריים שבהם:
- הגבלת העברת מניות: זהו סעיף קריטי שמונע מצב שבו שותף מוכר את חלקו לאדם שאינכם מעוניינים לעבוד איתו. כאן נכנסים מנגנונים כמו זכות סירוב ראשונה, המחייבת שותף המעוניין למכור להציע קודם כל את המניות לשותפים הקיימים.
- מנגנון למניעת מבוי סתום (Deadlock): בחברות של שני שותפים בשיעור אחזקה שווה, חילוקי דעות עלולים לשתק את העסק. עורך דין מיומן ישלב מנגנון כמו במב"י (Buy Me Buy You), שבו אחד מציע מחיר והשני חייב להחליט אם למכור או לקנות. במקרים של גביית כספים או חובות בין שותפים, ניתן להיעזר בשירותי גבייה מסחרית כדי להסדיר את התשלומים.
- הגנה על זכויות המיעוט: אם אתם מחזיקים במיעוט המניות, אתם עלולים למצוא את עצמכם ללא השפעה. תקנון איכותי יבטיח לכם ייצוג בדירקטוריון או זכות וטו בנושאים קריטיים כמו הגדלת חובות או שינוי עיסוק החברה.
- מנגנוני Tag Along ו-Drag Along: אלו מנגנונים שמגדירים מה קורה בעת מכירת החברה. האם רוב בעלי המניות יכולים לחייב את המיעוט למכור (Drag Along), או האם למיעוט יש זכות להצטרף לעסקת המכירה של הרוב (Tag Along).
- הון רשום, הון מוקצה והון נפרע- התקנון צריך להציג את בעלי המניות של החברה, אחוזי הבעלות שלהם בחברה, כמה הון רשום עוד יש לחברה וכדומה (יש לנסח זאת בחוכמה, על מנת להימנע ממיסוי בהעברת מניות בהמשך).
- סעיפים משוריינים בתקנון. אלו הם סעיפים ששינוי שלהם דורש רוב מיוחד של 80% או אפילו הסכמה של כל בעלי המניות ללא יוצא מן הכלל. לפי סעיף 20 לחוק החברות, ניתן לשריין כמעט כל החלטה, ולקבוע כי החלטות של רוב בעלי המניות יחייבו את המיעוט, אולם החלטה ביחס להגדלת ההשקעה של בעל מניות, או ביטול האחריות המוגבלת של בעל מניות, לא ניתן לקבל ברוב מיוחס, אלא פה אחד בלבד.
- מניעת דילול ושמירה על זכויות כלכליות: אחד הסיכונים המהותיים ביותר עבור בעלי מניות הוא דילול האחזקות שלהם באמצעות הנפקת מניות חדשות. ללא התייחסות מפורשת בתקנון, רוב בעלי המניות יכול להחליט על הקצאת מניות נוספות לאנשים מסוימים בלבד, דבר המקטין את אחוז האחזקה של יתר השותפים. כדי למנוע מצב כזה, עורך דין יוודא כי בתקנון מעוגנת זכות קדימה בהקצאת מניות. זכות זו קובעת כי בכל פעם שהחברה מעוניינת להנפיק מניות חדשות, היא מחויבת להציע אותן קודם כל לבעלי המניות הקיימים לפי חלקם היחסי.
- הגנה על הדירקטורים והגבולות של החוק: כאשר מנסחים תקנון חברה, חשוב לזכור כי הוא נועד להגן לא רק על בעלי המניות אלא גם על האנשים שמנהלים את החברה בפועל. נושאי משרה ודירקטורים חשופים לסיכונים משפטיים רבים במסגרת קבלת החלטות עסקיות. כדי לאפשר למנהלים לפעול ללא פחד משתק מתביעות אישיות, עורך דין יטמיע בתקנון הוראות המאפשרות לחברה להעניק פטור, שיפוי וביטוח לנושאי המשרה שלה. סעיפים אלו קובעים כי במקרים מסוימים החברה היא זו שתישא בעלויות המשפטיות או בפיצויים שיוטלו על המנהל.
- עם זאת, חשוב להבין כי החוק מציב גבולות ברורים לחופש החוזי הזה. לא ניתן לפטור נושא משרה מאחריות על הפרת חובת אמונים כלפי החברה או על פעולה שנעשתה מתוך כוונה להפיק רווח אישי שלא כדין. הבנה של הניואנסים הללו דורשת ניסיון מעשי רב בניהול של ליטיגציה מסחרית.
- מדיניות חלוקת רווחים וקביעת מנגנוני דיבידנד: אחת הנקודות המהותיות ביותר עבור בעלי מניות היא היכולת ליהנות מפירות ההצלחה של העסק. תקנון מקצועי אינו מסתפק רק בהגדרת השליטה, אלא קובע כללים ברורים לגבי חלוקת רווחים. עורך דין יסייע לכם להחליט האם החברה תחלק דיבידנדים באופן אוטומטי בהתקיים רווחים מסוימים, או שמא ההחלטה תישאר לשיקול דעת הדירקטוריון. הגדרה מראש של מנגנונים אלו מונעת חיכוכים עתידיים בין שותפים שמעוניינים למשוך כספים לבין כאלו שמעוניינים להשקיע אותם חזרה בעסק לצורך צמיחה.
כיצד עורך דין פועל לניסוח תקנון נכון?
תהליך העבודה המקצועי אינו מתמצה רק בכתיבה, אלא בניתוח אסטרטגי של הסיכונים. תחילה, עורך הדין מבצע אבחון מעמיק של המבנה הארגוני ובוחן את טיב היחסים בין השותפים, תוך הבחנה בין שותפים פעילים לבין משקיעים פסיביים. לכל אחד מהצדדים קיימים אינטרסים ייחודיים שחייבים לקבל ביטוי משפטי מדויק בתוך התקנון כדי למנוע חיכוכים עתידיים.
בהמשך לכך, עורך הדין מגדיר מטרות ספציפיות לחברה כדי להגן על המשקיעים ולוודא כי המשאבים הכלכליים מופנים אך ורק למטרות המוסכמות מראש. שלב זה משתלב עם הגדרת הון המניות, שבו נקבעים סוגי המניות השונים והזכויות הצמודות להן. מדובר בנדבך קריטי להבטחת השליטה בעסק, ובמקרים שבהם עולה צורך בהעברת מניות בעקבות פטירה, כדאי לקבל ייעוץ מאת עורך דין מסחרי עם ניסיון בהקמת חברות.
